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如何應(yīng)對境外SPV殼公司風(fēng)險？

　　隨著新個稅反避稅實(shí)施，新的情報交換機(jī)制CRS啟動，境外SPV（比如BVI殼公司）個人股東該注意哪些方面的風(fēng)險？如何去應(yīng)對這些風(fēng)險？

　　境外SPV殼公司背后的個人被反避稅經(jīng)過

　　據(jù)南京稅務(wù)學(xué)會郭智華、林大蓼報，某中概股，境外上市主體Y注冊在開曼，實(shí)際經(jīng)營管理機(jī)構(gòu)在南京，VIE架構(gòu)上市。

　　2009年至2010年，大股東FA（BVI公司）將所持上市公司Y的股份1.22億股對外轉(zhuǎn)讓，累計所得超過18億港元。而FA的上層14名管理層股東，大都居住在中國境內(nèi)。

　　稅務(wù)上看，典型的是在境外間接轉(zhuǎn)讓境內(nèi)公司股權(quán)。 但問題來了，是居民個人在境外間接轉(zhuǎn)讓境內(nèi)公司股權(quán)，而非居民企業(yè)在境外間接轉(zhuǎn)讓境內(nèi)公司股權(quán)。

　　區(qū)別是：在當(dāng)時，只有對居民企業(yè)間接轉(zhuǎn)讓的規(guī)定（國稅函[2009]698號），即依據(jù)《企業(yè)所得稅法》第47條，以及《企業(yè)所得稅法實(shí)施條例》第120條的一般反避稅規(guī)則，對中間層（BVI公司能改）“穿透”征稅。而對居民個人間接轉(zhuǎn)讓，不使用，即個人間轉(zhuǎn)尚屬稅法外之地。

　　稅局對其征稅主要從以下兩個方面進(jìn)行突破：

　　（1）依據(jù)來源地原則，只要把開曼上市公司Y，按《企業(yè)所得稅法》的實(shí)際管理機(jī)構(gòu)原則認(rèn)定為中國居民公司。那么，Y應(yīng)按照居民公司納稅；而且，此時轉(zhuǎn)讓行為則變成非居民公司FA轉(zhuǎn)讓居民公司Y，屬于來源于中國境內(nèi)的所得，管轄權(quán)落回中國稅務(wù)機(jī)關(guān)；同時，非居民公司FA的股東又是中國居民個人，收到分紅仍應(yīng)納稅。

　　（2）行使居民管轄權(quán)，對居民個人全球所得進(jìn)行課稅。忽略開曼上市公司Y可能的居民公司問題，忽略非居民FA轉(zhuǎn)讓Y問題，只對FA的個人股東（即管理層）被分配股息行為進(jìn)行征稅，行使對居民個人全球所得應(yīng)征稅的管轄權(quán)。當(dāng)然，思路（1）收到的稅會更多，但也可能涉及稅務(wù)管轄權(quán)爭議、法律依據(jù)的嚴(yán)密支撐，以及更多證據(jù)資料的獲取。面對復(fù)雜和不確定性，稅務(wù)機(jī)關(guān)選了思路（2）。

　　此案例的最終結(jié)果是：對個人股東境外減持所得18億港幣，核算應(yīng)稅金額為3.211億元，扣除匯回境內(nèi)部分已交的7350萬元，補(bǔ)征稅款2.476億元。

　　面臨的風(fēng)險及應(yīng)對方法

　　風(fēng)險：高度重視海外信息監(jiān)控帶來的風(fēng)險

　　稅務(wù)機(jī)關(guān)加大對跨境和海外交易的涉稅風(fēng)險管理，提出了9大類29個風(fēng)險點(diǎn)，主要包括：支付傭金服務(wù)費(fèi)等、股權(quán)轉(zhuǎn)讓、股息、股權(quán)激勵和認(rèn)股權(quán)證、董事高管薪酬、境外上市企業(yè)關(guān)聯(lián)交易等。

　　同時，加強(qiáng)對企業(yè)公開信息的收集，具體包括：通過閱讀上市公司相關(guān)新聞了解公司重大事件；篩選重大事件中可能存在的涉稅疑點(diǎn)信息，建立關(guān)鍵字搜索（如大股東姓名、減持）模糊搜索進(jìn)一步進(jìn)行定位；在聯(lián)交所、SEC網(wǎng)站等查詢相關(guān)公告中再次精確定位確認(rèn)，在此基礎(chǔ)上對公告原文進(jìn)行轉(zhuǎn)化，成為涉稅核查要點(diǎn)。

　　應(yīng)對方法：合法合規(guī)辦理跨境收付

　　跨境收入（經(jīng)常+資本）

　　經(jīng)常項下：境內(nèi)居民從SPV分配的利潤、分紅、股息；

　　資本項下：

　　1、從SPV減資、向境外機(jī)構(gòu)或個人出讓股份、從SPV清算獲得收入調(diào)回境內(nèi)。

　　2、前期費(fèi)用匯出之日起6個月內(nèi)仍未設(shè)立境外投資項目的，須將剩余資金退回。

　　跨境支出（資本）

　　經(jīng)外匯局審核：境內(nèi)個人從SPV境外合資方受讓股權(quán)、境內(nèi)個人向SPV增資。

　　辦理境外放款登記手續(xù)：境內(nèi)個人直接或間接控制的境內(nèi)企業(yè)向SPV放款；境內(nèi)投資者以境外股權(quán)投資方式設(shè)立新的境外企業(yè)，對SPV有關(guān)的境外上市企業(yè)進(jìn)行私有化操作。

　　境內(nèi)機(jī)構(gòu)前期費(fèi)用賬戶：前期費(fèi)用購匯付。

　　返程投資設(shè)立的企業(yè)性質(zhì)為外商投資企業(yè)，應(yīng)按現(xiàn)行外商直接投資外匯管理規(guī)定辦理相關(guān)外匯登記手續(xù)，并如實(shí)披露股東的實(shí)際控制人等信息。

　　現(xiàn)行稅制下，資產(chǎn)及稅務(wù)安排新趨勢

　　新個稅法反避稅條款的核心意義在于：對中國稅務(wù)居民的境外收入進(jìn)行完整征繳，因此中國稅務(wù)居民的境外收入的認(rèn)定是其中的關(guān)鍵因素。

　　目前，相關(guān)人士在進(jìn)行資產(chǎn)及稅務(wù)安排時，選擇的方式主要包括：

　　1、變更國籍或稅務(wù)身份

　　新個稅法項下對境外收入的個人所得稅的征繳前提是中國稅務(wù)居民，因此部分相關(guān)人士會進(jìn)行國籍或稅務(wù)身份變更，該處需要指出的是，持有他國護(hù)照≠非中國稅務(wù)身份：中國稅務(wù)居民身份的判定根據(jù)新個稅法及實(shí)施條例項下的規(guī)定進(jìn)行，其主要標(biāo)準(zhǔn)包括在中國境內(nèi)是否有住所、居住時間、戶籍等。

　　2、將資產(chǎn)裝入離岸信托

　　現(xiàn)行稅法下，有部分人士選擇將重要資產(chǎn)裝入離岸信托。其原因在于：

　　（1）將資產(chǎn)由個人（中國稅務(wù)居民）持有轉(zhuǎn)為由離岸信托（非中國稅務(wù)居民）持有：若相關(guān)人士將由自己直接持有的股權(quán)裝入信托，此時離岸信托作為資產(chǎn)的所有權(quán)主體，境外收益的分紅主體完成了由中國稅務(wù)居民到非中國稅務(wù)居民的轉(zhuǎn)變，在現(xiàn)行稅法下，利潤分配至信托項下境外控股公司暫不需要繳納中國個人所得稅。

　　（2）離岸信托經(jīng)過精密定制，可實(shí)現(xiàn)多種功能：并非任意設(shè)立的信托或市場標(biāo)準(zhǔn)化產(chǎn)品即能滿足前述安排，信托設(shè)立涉及家族企業(yè)的控制安排、涉訴時技術(shù)上的資產(chǎn)隔離、涉稅時的合規(guī)的精巧設(shè)計、跨國跨法域的套利安排等。同時基于資產(chǎn)安全、繼承等需求，通盤考慮、精密定制，可為未來調(diào)整和重組預(yù)留空間。

　　3、由他人（外國國籍）代持

　　部分相關(guān)人士基于操作簡便、成本較低的原因，會選擇由外國國籍的其他人士代持資產(chǎn)，但其最大的問題在于道德風(fēng)險。